Tímarit lögfræðinga


Tímarit lögfræðinga - 01.12.2004, Page 57

Tímarit lögfræðinga - 01.12.2004, Page 57
Greinargerð með þessu ákvæði skýrir nánar að tilvísunin til MSE nær ekki einungis til texta hennar og viðauka heldur einnig dómaframkvæmdar MDE. Við skýringu á 7. gr. réttindaskrárinnar ætti ESB-dómstóllinn því að líta til dómaframkvæmdar MDE varðandi 8. gr. MSE sem enn sem komið er viður- kennir ekki að samband samkynhneigðra geti fallið undir fjölskyldulíf í skiln- ingi greinarinnar.85 Hins vegar er Ijóst samkvæmt grein 52(3) i.f. að löggjöf ESB getur veitt víðtækari vemd en MSE. Þannig er hægt að víkka út hugtakið fjölskyldulíf að það nái til samkynhneigðra para,86 sérstaklega í ljósi þess að tilvitnuð dómaframkvæmd í D gegn Ráðinu er komin til ára sinna og að síðan þá hefur MDE tekið sterkar til orða þegar kemur að mismunun á grundvelli kynhneigðar.87 Möguleg aðild ESB að MSE myndi vafalaust hafa áhrif á samband ESB- dómstólsins og MDE þegar kemur að mannréttindum. I því sambandi er rétt að hafa í huga, þótt MDE sé hinn rétti aðili til að túlka MSE, þá gæti ESB- dómstóllinn rétt eins og aðrir aðilar að MSE túlkað réttindaskrána og ESB löggjöf þannig að betri vemd væri veitt en í MSE. Það er vert að benda á að EFTA-dómstóllinn dæmir samhliða ESB-dómstólnum án þess að vandræði hafi hlotist af og því engin ástæða til að ætla að óviðráðanleg vandamál fylgi því að MDE og ESB-dómstóllinn dæmi báðir á sviði mannréttinda.88 5.3 Viðauki 12 við mannréttindasáttmálann - möguleg smitáhrif á ESB? Töluverð þróun hefur átt sér stað innan Evrópuráðsins þegar kemur að réttindum samkynhneigðra para. Ekki aðeins hefur MDE komist að þeirri niðurstöðu að mismunun á grundvelli kynhneigðar falli undir 14. gr. MSE heldur hefur nýr viðauki við MSE verið samþykktur, það er viðauki 12 þar sem kveðið er á um almennt bann við mismunun. Viðaukinn var opnaður til undirritunar á árinu 2000 og hafa hvorki meira né minna en 34 af 46 aðildarríkjum Evrópuráðsins skrifað undir hann þegar þetta er ritað. Treglegar hefur hins vegar gengið hjá ríkjunum að fullgilda viðaukann en það hafa 11 þeirra gert.89 Mun víðtækari réttarvemd fylgir viðauka 12 en 14. gr. MSE og er hann stórt skref í þróuninni frá banni við mismunun að jafnrétti.90 Á meðan 14. gr. nýtist eingöngu til að tryggja efnislegan rétt samkvæmt MSE 85 Sjá X gegn Stóra-Bretlandi (application no. 11716/1985) og umfjöllunina í kafla 2.3 í þessari grein. 86 Jafnvel þó að ákvæði 52 (3) gr. „seems likely to be intended to promote deference on the part of the ECJ to the ECtHR". Sjá Paul Craig & Gráinne de llúrca: EU Law. 2003. bls. 361. 87 Sjá t.d. Salgueiro da Silva Mouta gegn Portúgal. (kæra nr. 33290/96) Þar komst dómstóllinn að því að mismunun á grundvelli kynhneigðar félli undir 14. gr. MSE (28. mgr.) og að slfk mismunun væri ekki þolandi samkvæmt MSE (34. mgr.). 88 Sjá einnig Betten og Griel: EU Law and Human Rights. 1998, bls. 114. 89 Viðaukinn gekk í gildi 1. apríl 2004 þegar 10 ríki höfðu fullgilt hann. 90 Sjá til dæmis Clare Ovey og Robin C.A. White: Jacobs and White - European Convention on Human Rights. 3rd edition. Oxford, bls. 359. 515
Page 1
Page 2
Page 3
Page 4
Page 5
Page 6
Page 7
Page 8
Page 9
Page 10
Page 11
Page 12
Page 13
Page 14
Page 15
Page 16
Page 17
Page 18
Page 19
Page 20
Page 21
Page 22
Page 23
Page 24
Page 25
Page 26
Page 27
Page 28
Page 29
Page 30
Page 31
Page 32
Page 33
Page 34
Page 35
Page 36
Page 37
Page 38
Page 39
Page 40
Page 41
Page 42
Page 43
Page 44
Page 45
Page 46
Page 47
Page 48
Page 49
Page 50
Page 51
Page 52
Page 53
Page 54
Page 55
Page 56
Page 57
Page 58
Page 59
Page 60
Page 61
Page 62
Page 63
Page 64
Page 65
Page 66
Page 67
Page 68
Page 69
Page 70
Page 71
Page 72
Page 73
Page 74
Page 75
Page 76
Page 77
Page 78
Page 79
Page 80
Page 81
Page 82
Page 83
Page 84
Page 85
Page 86
Page 87
Page 88
Page 89
Page 90
Page 91
Page 92
Page 93
Page 94
Page 95
Page 96
Page 97
Page 98
Page 99
Page 100
Page 101
Page 102
Page 103
Page 104
Page 105
Page 106
Page 107
Page 108

x

Tímarit lögfræðinga

Direct Links

If you want to link to this newspaper/magazine, please use these links:

Link to this newspaper/magazine: Tímarit lögfræðinga
https://timarit.is/publication/586

Link to this issue:

Link to this page:

Link to this article:

Please do not link directly to images or PDFs on Timarit.is as such URLs may change without warning. Please use the URLs provided above for linking to the website.