Tímarit lögfræðinga


Tímarit lögfræðinga - 01.12.2004, Side 60

Tímarit lögfræðinga - 01.12.2004, Side 60
væri nauðsynleg til að ná lögmætu markmiði. Sönnunarbyrðin um að slík nauð- syn væri til staðar var lögð á Austurríki sem ekki gat sannað tilvist hennar.106 Dómurinn er einnig áhugaverður vegna orðalags dómstólsins um að hlut- verk mannréttindakerfisins sé einnig að ákvarða álitaefni á grundvelli alls- herjarreglu öllum til hagsbóta og þar með að efla almenna vemd mannréttinda og breiða mannréttindaframkvæmd út á meðal aðildarríkjanna.107 6.2.3 Samkvæmt alþjóðlegum einkamálarétti108 Þrátt fyrir að alþjóðlegur einkamálaréttur falli utan efnisins sem fjallað er um hér er rétt að nefna möguleg áhrif hans. Það er almenn regla alþjóðlegs einkamálaréttar að borgaraleg réttarstaða manna breytist ekki við flutninga á milli landa eða lögsaga. Hugtakið ordre public felur hins vegar í sér undantekn- ingu frá reglunni, þ.e. á grundvelli allsherjarreglu og almenns siðgæðis. Það er hægt að hugsa sér dæmi þar sem ríki neita að viðurkenna foreldravald sam- kynhneigðs pars yfir ættleiddu bami þeirra, eða hjónaband eða að staðfesta samvist samkynhneigðra.109 Þetta hefði ekki aðeins fjárhagslegar afleiðingar fyrir samkynhneigð pör heldur einnig ýmsar aðrar hindranir í för með sér. Réttur foreldranna til að hafa áhrif á menntun bama sinna getur verið takmark- aður, ef annar aðilinn veikist gæti hinum verið neitað um upplýsingar um heilsufar hans af spítalanum. Eflaust væri hægt að setja fram endalausan lista af „hvað ef ‘ tilvikum þegar borgaraleg réttarstaða er breytingum háð. 6.3 Getur ESB-dómstóIlinn gengið lengra? Eins og kemur fram í fyrri umfjöllun þá ríkir ekki eining innan Evrópu um réttarstöðu samkynhneigðra para. Þrátt fyrir að ákveðins samhljóms gæti í tilmælum og ályktunum ýmissa Evrópustofnana,110 og þá sérstaklega hjá þingi ESB, þá hefur ESB-dómstóllinn hingað til ekki talið næga samstöðu ríkja eins og sést af fyrmefndum málum D gegn Ráðinu og Grant gegn South West Trains. I stað þess að taka af skarið og veita samkynhneigðum pörum réttar- vemd hefur dómstóllinn vísað því til löggjafans sem því miður hefur ekki svarað kallinu nema að takmörkuðu leyti. Því er ljóst að til að veita samkyn- hneigðum pörum nauðsynlega réttarvemd þyrfti ESB-dómstóllinn að hverfa frá varfærinni framkvæmd sinni og beita jafn framsækinni nálgun og hann gerði 106 Karner gegn Austurríki. (kæra nr. 40016/98), 41. mgr. 107 ibid, 26. mgr.: „Although the primary purpose of the Convention system is to provide individual relief, its mission is also to determine issues on public-policy grounds in the common interest, thereby raising the general standards of protection of huntan rights and extending human rights jurisprudence throughout the community of Convention States". 108 Sjá nánar Aude Fiorini: „New Belgium Law on same sex marriage and the PIL implications". Intemational and Comparative Law Quaiterly. 52. bindi, 4. hluti. Október 2003, bls. 1046-1049. 109 I síðastnefnda dæminu geta risið tæknileg vandamál ef gistiríkið hefur engin lög um staðfesta samvist. 110 Robert Wintemute: Sexual Orientation and Human Rights. 1995, bls. 134. 518
Side 1
Side 2
Side 3
Side 4
Side 5
Side 6
Side 7
Side 8
Side 9
Side 10
Side 11
Side 12
Side 13
Side 14
Side 15
Side 16
Side 17
Side 18
Side 19
Side 20
Side 21
Side 22
Side 23
Side 24
Side 25
Side 26
Side 27
Side 28
Side 29
Side 30
Side 31
Side 32
Side 33
Side 34
Side 35
Side 36
Side 37
Side 38
Side 39
Side 40
Side 41
Side 42
Side 43
Side 44
Side 45
Side 46
Side 47
Side 48
Side 49
Side 50
Side 51
Side 52
Side 53
Side 54
Side 55
Side 56
Side 57
Side 58
Side 59
Side 60
Side 61
Side 62
Side 63
Side 64
Side 65
Side 66
Side 67
Side 68
Side 69
Side 70
Side 71
Side 72
Side 73
Side 74
Side 75
Side 76
Side 77
Side 78
Side 79
Side 80
Side 81
Side 82
Side 83
Side 84
Side 85
Side 86
Side 87
Side 88
Side 89
Side 90
Side 91
Side 92
Side 93
Side 94
Side 95
Side 96
Side 97
Side 98
Side 99
Side 100
Side 101
Side 102
Side 103
Side 104
Side 105
Side 106
Side 107
Side 108

x

Tímarit lögfræðinga

Direkte link

Hvis du vil linke til denne avis/magasin, skal du bruge disse links:

Link til denne avis/magasin: Tímarit lögfræðinga
https://timarit.is/publication/586

Link til dette eksemplar:

Link til denne side:

Link til denne artikel:

Venligst ikke link direkte til billeder eller PDfs på Timarit.is, da sådanne webadresser kan ændres uden advarsel. Brug venligst de angivne webadresser for at linke til sitet.